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錢志龍律師 錢志龍律師為浙江漢橋律師事務所專職律師,中華全國律師協會會員,自執業以來,錢律師善于運用獨特的法律視角和創新方案為客戶提供最佳解決方案,辦理過的大量各類合同糾紛、刑事辯護,均獲得很好的效果。辦理的刑事案件當中當... 詳細>>

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經濟犯罪

非法經營罪的量刑标準是什麼,有哪些常見問題

  我國法律規定了一些營業範圍,就是為了規範公司、個人開展正常的經營活動。對于一些比較特殊的經營,如電信業務等等,需要按照按規定取得資質才行,否則的話就會構成非法經營罪,如果違法犯罪了怎麼處罰呢。那麼非法經營罪的量刑标準是什麼呢,非法經營罪有哪些常見的情形呢,下面為您詳細介紹。

   一、非法經營罪的量刑标準是什麼

  違反國家規定,有下列非法經營行為之一,擾亂市場秩序,情節嚴重的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金;情節特别嚴重的,處五年以上有期徒刑,并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收财産:

  (一)未經許可經營法律、行政法規規定的專營、專場物品或者其他限制買賣的物品的;

  (二)買賣進出口許可證、進出口原産地證明以及其他法律、行政法規規定的經營許可證或者批準文件的;

  (三)未經國家有關主管部門批準,非法經營證券、期貨或者保險業務的;

  (四)其他嚴重擾亂市秩序的非法經營行為。

  單位犯本節第二百二十一條至第二百三十條規定之罪的,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,依照本節各該條的規定處罰。

  1、自然人犯的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金;情節特别嚴重的,處五年以上有期徒刑,并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收财産。

  2、單位犯的,對單位判處罰金、對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,依本條規定追究刑事責任。

  二、非法經營罪有哪些常見問題

  (一)非法經營罪要求自然人或者單位違反國家規定,這裡的“國家規定”是指哪些情形?

  客觀方面,本罪指嚴重侵犯了社會主義市場秩序,情節嚴重的行為,且該行為必須違反了國家規定。根據有權解釋,”國家規定“包括:

  (1)違反全國人民代表大會及其常務委員會制定的法律和決定,國務院制定的行政法規、規定的行政措施、發布的決定和命令。(《刑法》第九十六條規定);

  (2)“國務院規定的行政措施”應當由國務院決定,通常以行政法規或者國務院制發文件的形式加以規定。以國務院辦公廳名義制發的文件,符合以下條件的,亦應視為刑法中的“國家規定”:①有明确的法律依據或者同相關行政法規不相抵觸;②經國務院常務會議讨論通過或者經國務院批準;③在國務院公報上公開發布。(最高人民法院《關于準确理解和适用刑法中“國家規定”的有關問題的通知》法[2011]155号);

  (3)對于違反地方性法規、部門規章的行為,不得認定為“違反國家規定”。對被告人的行為是否“違反國家規定”存在争議的,應當作為法律适用問題,逐級向最高人民法院請示。(最高人民法院《關于準确理解和适用刑法中“國家規定”的有關問題的通知》法[2011]155号)。

  (二)司法實踐中,情節嚴重的如何認定?

  判斷違反行政管理有關規定的經營行為是否構成非法經營罪,應當考慮該經營行為是否嚴重擾亂市場秩序。對此,最高人民法院2018年12月19日發布的第19批指導案例王力軍犯非法經營罪一案((2017)内08刑再1号)可資參考:王力軍未辦理糧食收購許可證,未經工商行政管理機關核準登記并頒發營業執照,在當地農村無證照收購玉米賣給糧油公司獲利6000元,法院以“其行為違反了當時的國家糧食流通管理有關規定,但尚未達到嚴重擾亂市場秩序的危害程度,不具備與刑法第二百二十五條規定的非法經營罪相當的社會危害性、刑事違法性和刑事處罰必要性,不構成非法經營罪”。

  (三)犯罪主體包括哪些,行為人沒有認識到“違反國家規定”的,是否仍然構罪?

  本罪主體為單位或自然人。主觀為故意。隻要行為人主觀上能夠認識到自己的具體經營行為,并且認識到自己的經營行為會破壞正常市場秩序,便足以認定具有本罪故意。一般而言,行為人即使沒有認識到“違反國家規定”,也不能否定故意的存在;隻有在行為人沒有認識到“違反國家規定”在實質上影響行為人對行為社會危害性的認識時,才能否定行為人具有本罪故意。

  (四)哪些具體行為構成法律、有權解釋所禁止的“非法經營活動”?

  非法經營行為立法列舉四類。其中前三類較為明确,第四類“其他嚴重擾亂市場秩序的非法經營行為”較為模糊。對此,根據最高人民法院《關于準确理解和适用刑法中“國家規定”的有關問題的通知》(法[2011]155号)規定,“各級人民法院審理非法經營犯罪案件,要依法嚴格把握刑法第二百二十五條第(四)的适用範圍。對被告人的行為是否屬于刑法第二百二十五條第(四)規定的‘其它嚴重擾亂市場秩序的非法經營行為’,有關司法解釋未作明确規定的,應當作為法律适用問題,逐級向最高人民法院請示。” 根據這一規定,目前有20種行為被認定為非法經營活動。

  有權解釋明确規定的20種非法經營活動:

  (1)在國家規定的交易場所以外非法買賣外彙,擾亂市場秩序,情節嚴重的,以非法經營罪論處。(全國人大常委會1998年12月29日《關于懲治騙購外彙、逃彙和非法買賣外彙犯罪的決定》第4條)

  (2)違反國家規定,出版、印刷、複制、發行嚴重危害社會秩序和擾亂市場秩序的非法出版物(構成其他較重犯罪的除外),或者非法從事出版物的出版、印刷、複制、發行業務,嚴重擾亂市場秩序,情節特别嚴重的,以非法經營罪論處。(最高人民法院1998年12月17日《關于審理非法出版物刑事案件具體應用法律若幹問題的解釋》)

  (3)違反國家規定,采取租用國際專線、私設轉接設備或者其他方法,擅自經營國際電信業務或者涉港澳台電信業務進行營利活動,擾亂電信市場管理秩序,情節嚴重的,以非法經營罪論處。(根據最高人民法院2000年5月12日《關于審理擾亂電信市場管理秩序案件具體應用法律若幹問題的解釋》,最高人民檢察院2002年2月6日《關于非法經營國際或港澳台地區電信業務行為法律适用問題的批複》)

  (4)未取得藥品生産、經營許可證件和批準文号,非法生産、銷售鹽酸克侖特羅等禁止在飼料和動物飲用水中使用的藥品,擾亂藥品市場,情節嚴重的,以非法經營罪論處。在生産、銷售的飼料中添加鹽酸克侖特羅等禁止在飼料和動物飲用水中使用的藥品,或者銷售明知是添加有該類藥品的飼料,情節嚴重的,以非法經營罪論處。(“兩高”2002年8月16日《關于辦理非法生産、銷售、使用禁止在飼料和動物飲用水中使用的藥品等刑事案件具體應用法律若幹問題的解釋》)

  (5)違反國家有關鹽業管理規定,非法生産、儲運、銷售食鹽,擾亂市場秩序,情節嚴重的,以非法經營罪論處。(最高人民檢察院2002年7月8日《關于辦理非法經營食鹽刑事案件具體應用法律若幹問題的解釋》)

  (6)違反國家在預防、控制突發傳染病疫情等災害期間有關市場經營、價格管理等規定,哄擡物價、牟取暴利,嚴重擾亂市場秩序,違法所得數額較大或者有其他嚴重情節的,以非法經營罪定罪,依法從重處罰。(最高人民法院、最高人民檢察院2003年5月13日《關于辦理妨害預防、控制突發傳染病疫情等災害的刑事案件具體應用法律若幹問題的解釋》第6條)

  (7)對于違反國家規定,擅自設立互聯網上網服務營業場所,或者擅自從事互聯網上網服務經營活動,情節嚴重,構成犯罪的,以非法經營罪論處。(最高人民法院、最高人民檢察院、公安部2004年7月19日《關于依法開展打擊淫穢色情網站專項行動有關工作的通知》)

  (8)未經國家批準擅自發行、銷售彩票,構成犯罪的,以非法經營罪論處。(最高人民法院、最高人民檢察院2005年4月26日《關于辦理賭博刑事案件具體應用法律若幹問題的解釋》第6條)

  (9)關于非法經營證券業務的責任追究。任何單位和個人經營證券業務,必須經證監會批準。未經批準的,屬于非法經營證券業務,應予以取締;涉嫌犯罪的,依照《刑法》第二百二十五條之規定,以非法經營罪追究刑事責任。對于中介機構非法代理買賣非上市公司股票,涉嫌犯罪的,應當依照《刑法》第二百二十五條之規定,以非法經營罪追究刑事責任。(最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、中國證券監督管理委員會2008年1月2日《關于整治非法證券活動有關問題的通知》)

  (10)違反國家煙草專賣管理法律法規,未經煙草專賣行政主管部門許可,無煙草專賣生産企業許可證、煙草專賣批發企業許可證、特種煙草專賣經營企業許可證、煙草專賣零售許可證等許可證明,非法經營煙草專賣品,情節嚴重的,以非法經營罪定罪處罰。(2009年12月28日最高人民法院、最高人民檢察院《關于辦理非法生産、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應用法律若幹問題的解釋》)

  (11)違反國家規定,未經依法核準擅自發行基金份額募集基金,情節嚴重的,以非法經營罪論處。(最高人民法院2010年12月13日《關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若幹問題的解釋》)

  (12)以提供給他人生産、銷售食品為目的,違反國家規定,生産、銷售國家禁止用于食品生産、銷售的非食品原料,情節嚴重的,以非法經營罪定罪處罰。違反國家規定,生産、銷售國家禁止生産、銷售、使用的農藥、獸藥、飼料、飼料添加劑,或者飼料原料、飼料添加劑原料,情節嚴重的,以非法經營罪定罪處罰。違反國家規定,私設生豬屠宰廠(場),從事生豬屠宰、銷售等經營活動,情節嚴重的,以非法經營罪定罪處罰。(最高人民法院、最高人民檢察院2013年4月28日《關于辦理危害食品安全刑事案件适用法律若幹問題的解釋》)

  (13)違反國家規定,采挖、銷售、收購麻黃草,沒有證據證明以制造毒品或者走私、非法買賣制毒物品為目的,以非法經營罪定處。(最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、農業部、食品藥品監管總局2013年5月21日《關于進一步加強麻黃草管理嚴厲打擊非法買賣麻黃草等違法犯罪活動的通知》)

  (14)違反國家規定,以營利為目的,通過信息網絡有償提供删除信息服務,或者明知是虛假信息,通過信息網絡有償提供發布信息等服務,擾亂市場秩序,情節嚴重的,以非法經營罪定罪處罰。(最高人民法院、最高人民檢察院2013年9月5日《關于辦理利用信息網絡實施诽謗等刑事案件适用法律若幹問題的解釋》)

  (15)單位或者個人非法生産、銷售“僞基站”設備,情節嚴重的,以非法經營罪論處。(最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部2014年3月14日《關于依法辦理非法生産銷售使用“僞基站”設備案件的意見》)

  (16)以提供給他人開設賭場為目的,違反國家規定,非法生産、銷售具有退币、退分、退鋼珠等賭博功能的電子遊戲設施設備或者其專用軟件,情節嚴重的,以非法經營罪論處。(最高人民法院、最高人民檢察院、公安部2014年3月26日《關于辦理利用賭博機開設賭場案件适用法律若幹問題的意見》)

  (17)違反國家藥品管理法律法規,未取得或者使用僞造、變造的藥品經營許可證非法經營藥品,情節嚴重的,以非法經營罪論處。以提供給他人生産、銷售藥品為目的,違反國家規定,生産、銷售不符合藥用要求的非藥品原料、輔料,情節嚴重的,以非法經營罪論處。(最高人民法院、最高人民檢察院2014年9月22日《關于辦理危害藥品安全刑事案件适用法律若幹問題的解釋》第7條)。

  (18) 行為人出于醫療目的,違反有關藥品管理的國家規定,非法販賣國家規定管制的能夠使人形成瘾癖的麻醉藥品或者精神藥品,擾亂市場秩序,情節嚴重的,以非法經營罪論處。(最高人民法院2015年5月18日《全國法院毒品犯罪審判工作座談會紀要》)

  (19)違反國家規定,使用銷售點終端機具(POS機)等方法,以虛構交易、虛開價格、現金退貨等方式向信用卡持卡人直接支付現金,情節嚴重的,以非法經營罪定罪處罰。(最高人民法院、最高人民檢察院2018年12月1日《關于辦理妨害信用卡管理刑事案件具體應用法律若幹問題的解釋》第12條)

  (20)非法生産、經營煙花爆竹及相關行為構成非法經營罪的,以非法經營罪定罪處罰。(最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全監管總局2012年9月6日《關于依法加強對涉嫌犯罪的非法生産經營煙花爆竹行為刑事責任追究的通知》)

  通過上文為您詳細介紹的非法經營罪的量刑标準是什麼,有哪些常見問題的法律知識,我們可以知道非法經營罪一旦觸及的話,擾亂市場秩序,情節嚴重的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金;情節特别嚴重的,處五年以上有期徒刑,并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收财産。如果需要律師協助的話,歡迎咨詢律師。



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